Наследственная стратегия и другие инструменты наследственного планирования

ОГЛАВЛЕНИЕ:

• Введение
• Инструменты наследственного и семейного права
• Инструменты на стыке наследственного и корпоративного права
• Инструменты корпоративного права и корпоративного управления
• Наследственная стратегия
• Выводы

Последние несколько лет практики семейных и наследственных споров многих юридических компаний дополняются компетенциями семейного и наследственного планирования. Законодатель расширил возможности юристов – в дополнение к классическим завещаниям и брачным договорам предостави л новые правовые инструменты – наследственные договоры, совместные завещания супругов, посмертные наследственные, а с прошлого года еще и прижизненные личные фонды. Консультанты и инфобизнесмены предлагают владельцам компаний, состоятельным людям и бизнесменам услуги, в частности, по систематизации бизнеса, выходу из операционного управления, организации экспертных советов, систем корпоративного управления и предоставляют полезную информацию. Инструментов и специалистов много, они конкурируют, предложения сформированы. Но увеличивается ли симметрично спрос? Есть ощущение, что нет. В чем же причина? Этот вопрос обсуждался на серии круглых столов по наследственному планированию, которые с 2017 года проводит Ассоциация специалистов по оформлению, охране наследства и доверительному управлению наследством (АСПОН). В самих инструментах наследования – завещании или брачном договоре – у человека потребности нет (как, например, у человека нет потребности в ипотеке, но точно есть потребность в жилье).

В общем плане потребности состоятельного главы семьи, предпринимателя, бизнесмена можно сформулировать так: защита и развитие семьи и бизнеса. При общении с клиентом на пересечении этих понятий и следует искать предмет его интереса, помогать грамотно формулировать вопросы о его видении будущего семьи и семейных активов, в том числе бизнеса. В частности, один из вопросов может быть таким: как вы хотите разделить свое наследство? Для специалиста по наследственному планированию продуктивнее вместе с вопросами давать клиенту и дерево вариантов ответов, из которого он может выбрать наиболее ему близкий. Например, клиент с детьми от разных браков выбрал вариант – разделить наследство справедливо, каждому свой индивидуальный набор активов, равных по стоимости. Этот вариант не создает общую собственность наследников на входящее в состав наследства имущество и, соответственно, устраняет почву для конфликта по этой причине. На основе такого ответа клиента формулируются задачи. Например, снизить конфликтный потенциал между детьми от разных браков. И для решения этой задачи подбираются инструменты из области права, управления, финансов, семейной психологии. В приведенном примере это может быть модель раздела наследства (таблица-расчет) и завещание.

Если защита и развитие семьи и бизнеса планируются на горизонт, измеряемый поколениями, то есть за пределами жизни текущего главы семьи и владельца активов, то такую услугу юристы называют наследственным планированием, а специалисты по управлению бизнесом – планированием преемственности. Автор использует эти термины как синонимы. Целью статьи является обзор правовых и иных инструментов наследственного планирования, а также подходов к решению типовых задач с учетом наработанной вкомпании автора практики оформления наследства с 2007 года и наследственного планирования с 2017 года.

Типичным примером из практики автора является обращение клиента, основным активом которого являются акции или доли в уставном капитале компании 1, где он единственный владелец. Зачастую клиентом задача сводится к планированию преемственности в отношении своего бизнеса, то есть кто им будет владеть и управлять в следующем поколении. Разберем технологию наследственного планирования на этом примере.

Классически юрист подходит к решению задач наследственного планирования со стороны семейного и наследственного права. Сначала, чтобы понять, все ли оформленные на клиента акции войдут в состав его наследства, надо уточнить его семейный статус и, если клиент сейчас или ранее состоял в браке, то и режим собственности супругов. Если это личная собственность (клиент не был в браке на дату покупки или установлен режим раздельной собственности супругов брачным договором, соглашением о разделе имущества или решением суда), то все акции войдут в состав наследства клиента. В таком случае выбирается подходящий инструмент – завещание (ст. 1118 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее – ГК РФ) или наследственный договор (ст. 1140.1 ГК РФ). Если смотреть на процесс наследования не с формальной точки зрения как исключительно на одностороннюю сделку, а шире – как на этап документального оформления достигнутых в семье договоренностей, то разумно задаться вопросом о защищенности наследника – слабой стороны такой договоренности – от изменения воли наследодателя. В этом плане наследственный договор имеет важное преимущество перед завещанием. Если об отмене завещания наследник узнает только при открытии наследства, то об одностороннем отказе от наследственного договора в порядке пункта 10 статьи 1140.1 ГК РФ наследнику станет известно незамедлительно, ведь такой отказ происходит посредством уведомления другой стороны. По итогам анализа может оказаться, что клиент не является единственным владельцем акций своего бизнеса, как он себе представлял. Акции находятся в совместной собственности супругов, если клиент состоял в браке на дату покупки (ст. 256 ГК РФ, ст. 33 и ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации; далее – СК РФ) и не установлен режим раздельной собственности супругов брачным договором (ст. 40 СК РФ), соглашением о разделе имущества (п. 2 ст. 38 СК РФ) или решением суда (п. 3. ст. 38 СК РФ). Это значит, что в случае смерти одного из супругов пережившему супругу принадлежит половина в праве на общее имущество супругов, в том числе половина акций (п. 4 ст. 256 ГК РФ), а в состав наследства клиента войдет только другая половина. В таком случае есть два варианта решения наследственной задачи
1. Деление нажитого в браке имущества между супругами брачным договором или соглашением о разделе имущества. Причем этот раздел не должен очевидным образом ущемлять интересы ни одного из супругов (ставить в крайне неблагоприятное положение (п. 3 ст. 42 СК РФ). Например, правомерной будет ситуация, если акции получает в личную собственность муж, а жилая недвижимость и деньги на вкладах отходят жене.

Основные угрозы, что такой раздел будет оспорен:
• недовольство одного из супругов при разрыве семейных отношений;
• недовольство наследников ущемленного супруга. Это особенно актуально, когда у такого супруга есть дети от другого брака и, соответственно, имеется конфликт интересов;
• наличие кредиторов ущемленного супруга, если он будет признан банкротом. Подобные ситуации могут быть, например, последствием возникновения проблем в бизнесе через институт субсидиарной ответственности владельца.
В последние годы с целью снижения рисков оспаривания все чаще используется механизм судебного раздела имущества супругов.

2. Если клиент и его супруг приняли решение оставить акции в общей совместной собственности, то такое регулирование означает, что наследственным планированием в отношении лишь одного супруга дело не ограничится. Здесь необходимо либо согласованные кросс-условия в раздельных завещаниях супругов, либо совместное завещание супругов (п. 4 ст. 1118 ГК РФ).

Пример сложностей, возникающих при согласовании условий в завещаниях супругов, можно привести из практики автора. Анализировались два завещания, оформленных у одного нотариуса в один день. У супругов был брачный договор. Активы разделены. В каждом из завещаний первым наследником на все имущество назначается второй супруг, на случай его смерти подназначаются два сына. Между ними делятся активы, а все непоименованное отец оставляет старшему сыну, а мать – младшему. С такой формулой завещания воля наследодателей о разделе активов во второй итерации (между сыновьями) будет выполнена лишь в случае одновременной смерти супругов. При последовательной смерти этого не произойдет. Пережившая мать передаст все имущество отца младшему сыну, и, наоборот, по завещанию отца все имущество матери достанется старшему сыну

Как уже было показано, во избежание незапланированных последствий несогласованности документов семью и активы семьи разумно рассматривать как единую систему, анализировать несколько вариантов последовательности ухода из жизни ее членов, и планировать наследство всех членов семьи, прогнозируя движение активов по цепочке. Вот примерный перечень сценариев, который автор использует в работе по проектам наследственного планирования для своих клиентов:
• хронологический сценарий (когда старшее поколение уходит первым, за ним второе и далее третье);
• драматический (когда старшее поколение переживает младшее);
• одновременный уход нескольких членов семьи (при одновременном уходе родителей важно также решить вопрос с опекунством над детьми);
• сценарий, в котором сначала уходит владелец большинства активов;
• ряд критических сценариев, когда в результате цепочки событий активы попадают к лицам, у которых есть нежелательные наследники, в том числе с обязательной долей в наследстве (ст. 1149 ГК РФ).
По результатам сценарного анализа в завещаниях, во-первых, формируются перечни подназначенных наследников на случай, если базовый наследник умрет ранее наследодателя (п. 2 ст. 1121 ГК РФ), вовторых, определяется воля наследодателя относительно имущества, которое может быть получено им в наследство от других членов семьи (ст. 1120 ГК РФ).

Если речь заходит об указанных сценариях, то важно обсудить с клиентом, хочет ли он внести в завещание защитные условия на случай развода. И тут, как правило, возникает этический вопрос – конфликт интересов между супругами. Суть конфликта в том, что при обсуждении внесения в завещание защиты от развода (получение наследства текущим супругом ставится под условие наличия брака) интересы наследодателя (ограничить права супруга) и наследника (получить наследство вне зависимости от семейного статуса) не совпадают. Также точкой столкновения могут быть формулировки о наследниках (мои дети, твои дети или наши общие дети). Если наследственный консультант является единственным советником при планировании наследства семьи, то автор считает необходимым предупреждать о наличии конфликта интересов между супругами и полностью раскрывать позиции обеих сторон. У такого консультанта есть еще вариант заявить себя как советника только одного из супругов, но на практике клиенты автора такое не выбирали, соглашаясь на открытую игр у. Аналогично бывает и с консультированием компаний, в которых несколько партнеров. Там важен вопрос, кто заказчик – компания или один из партнеров. Возможно, идеальной была бы ситуация, в которой каждая из сторон наняла бы своего консультанта. Но двойные расходы даже очень состоятельные клиенты, как правило, нести не готовы.

Итак, когда мы выяснили, что именно входит в состав наследства клиента, и определились с базовыми правовыми инструментами наследственного планирования, на повестку встает не юридический, а философский вопрос, собственно, делить наследство. На этом месте юрист зачастую предоставляет клиенту самостоятельно формулировать свою волю – как решите, так мы и запишем. Если для юриста по наследственному праву такая позиция может быть естественной, то от специалиста по наследственному планированию клиент ждет как минимум вариантов ответа на этот вопрос. В практике автора клиенты в основном ведут речь о некоем справедливом решении – хочу разделить свое наследство справедливо. При этом можно выделить как минимум четыре модели справедливого раздела наследства.

1. Наследование по закону, без брачного договора и завещания предусматривает, что половина совместно нажитого имущества будет выделена супругу, а остальное в равных долях распределено между всеми наследниками первой очереди (в соответствии с пунктом 1 статьи 1142 ГК РФ наследство получат дети и родители наследодателя, а также супруг, который будет наследовать в дополнение своей половине в совместно нажитом имуществе согласно статье 1150 ГК РФ). При этом они получат равные доли в праве на каждую наследуемую неделимую вещь (п. 2 ст. 1141 ГК РФ). Это нормативная справедливость.

Это удивительно простой и на первый взгляд справедливый способ: раздать всем поровну, передать каждый актив в долевую собственность наследников. Но совместное распоряжение активами – это испытание для семьи. События могут развиваться двумя путями:
1) наследники могут обменяться долями, чтобы у каждого образовались активы, которыми он владеет единолично. Если вещи неравноценны, то разница может быть компенсирована деньгами;
2) наследники могут научиться пользоваться и распоряжаться наследством сообща. И если недвижимость вряд ли сильно пострадает, пока новые совладельцы пытаются найти устраивающее всех решение, то для бизнеса такое испытание может закончиться плачевно

2. Можно обеспечить равенство наследования, избежав недостатков модели раздела наследства по закону, если сбалансировать имущество по стоимости и распределить его по принципу «одна вещь – одни руки» с учетом личных качеств наследников и их связи с конкретным активом. Этот подход обеспечит целостность передаваемого бизнеса или другого имущества. В этой модели все входящее в наследство имущество оценивается, и наследники получают разные наборы активов, одинаковые по общей стоимости. При этом доли в наследстве также могут быть скорректированы исходя из помощи, которую оказывал наследникам глава семьи при жизни (прижизненное дарение активов или участие в расходах наследника). Конечно, не всегда можно ровно разделить имущество. Например, у вас есть дорогая квартира и небольшой вклад в банке. В таком случае можно сбалансировать доли, например, указав наследника вклада выгодоприобретателем в полисе накопительного страхования жизни.

3. Некоторые предпочитают большую долю наследства завещать менее удачливому наследнику, полагаясь на ощущение, что сильный и так себя обеспечит.

4. Доли в наследстве могут быть определены исходя из выполнения наследниками условий, сформулированных главой семьи. Цель в этом случае будет зависеть от ценностей, которые хочет передать потомкам владелец состояния. Метриками могут служить, например, уровень образования, карьерный опыт, общественные заслуги или количество детей. При этом важно принимать во внимание равенство возможностей (наличие источников для оплаты образования, способность к деторождению), иначе система мотивации рискует превратиться в дискриминационную модель.

Необходимо уточнить, что российское право позволяет как устанавливать правила раздела наследства по критериям, достигнутым наследниками к моменту смерти наследодателя (распределение по завещанию (ст. 1119 ГК РФ), так и определять платежи, получаемые из наследства на протяжении длите льного времени (например посредством установления в завещании обязанности для одного из наследников содержать другого через завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ) или создания наследственного фонда (ст. 123.20-8 ГК РФ). Конечно, важно учесть и самое существенное ограничение воли наследодателя в российском праве – обязательные доли в наследстве, на которые претендуют несовершеннолетние дети, а также нетрудоспособные супруг и родители (ст. 1149 ГК РФ)

Завещание может оспариваться наследниками, если они считают его условия несправедливыми или невыгодными для себя. Вероятность признания завещания недействительным существенно снижается, если применяются защитные меры. Например, если наследодатель пожилого возраста или болен онкологическим заболеванием и к нему применяется терапия, снижающая способность адекватно воспринимать информацию, то разумно рекомендовать ему предварительно пройти психолого-психиатрическую экспертизу и подписывать завещание при свидетелях. Это уменьшает вероятность того, что недовольный наследник решится нести судебные расходы и будет оспаривать такое завещание. Кроме того, при наличии завещания для наследника возрастает моральная цена эскалации конфликта, то есть ему придется идти против явно выраженной воли главы семьи. Если воля клиента не вписывается в наследственные институты, то стоит обратить внимание на гражданско-правовые субституты наследования: прижизненная передача – дарение (ст. 572 ГК РФ), купля-продажа (ст. 454 ГК РФ), рента (ст. 583 ГК РФ), страхование жизни (ст. 934 ГК РФ) и т. д. Важно,что при наличии у клиента кредиторов совершаемые им сделки должны соответствовать статьям 61.2 и 61.3 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Вернемся к приведенному примеру с единственным владельцем компании. Он может задумываться о сохранении единства пакета акций, защите его от дробления между наследниками, обоснованно предполагая, что дробление пакета пагубно скажется на управляемости бизнесом. Устранить такие опасения можно при помощи консолидации владения акциями посредством применения ряда правовых инструментов.

С марта 2022 года эту задачу в российской юрисдикции может решить личный фонд – некоммерческая организация, управляющая переданным ей личным имуществом и выплачивающая определенным в ее документах выгодоприобретателям доход (ст. 123.20-4 и ст. 123.20-5 ГК РФ). К плюсам личного фонда относится защита имущества фонда от кредиторов его учредителя по истечении трех лет с даты создания фонда (п. 6 ст. 123.20-4 ГК РФ). Минимальная стоимость имущества для создания личного фонда составляет 100 миллионов рублей (п. 4 ст. 123.20-4 ГК РФ). После смерти учредителя фонда наследование имущества фонда в юридическом смысле не происходит, меняются лишь выгодоприобретатели фонда, если это указано в условиях управления личным фондом. Если же клиент не хочет пока усложнять систему владения, оставив себе возможность свободного распоряжения акциями, то можно подумать о наследственном фонде – аналоге личного фонда, который создается после смерти на основании завещания (ст. 123.20-8 ГК РФ). При этом понятно, что отсутствие правоприменительной практики в отношении фондов создает неопределенность по ряду вопросов – начиная с процеуры их регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и заканчивая вопросами налогообложения. Альтернативой может стать одна из уже проверенных форм российских некоммерческих организаций – закрытый паевый инвестиционный фонд (или личный фонд в зарубежной юрисдикции). Также можно рассмотреть создание семейной холдинговой компании, которая может стать буфером для консолидации позиции семьи по управленческим вопросам.

Если идея институциональной консолидации не привлекает клиента, то можно предложить использовать завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ) – назначить наследником наиболее подготовленного ребенка, например старшего сына, и обязать его выплачивать остальным наследникам (отказополучателям) их долю в дивидендах и, возможно, в последующем передать акции отказополучателям или выкупить у них акции по установленному завещанием расчету стоимости. При выборе такого варианта распоряжения акциями важно уделить внимание защите прав получателей отказа, ведь у старшего сына из приведенного примера могут быть свои кредиторы, наследники, или он просто может нарушить свои обязанности перед младшими детьми. В таком случае правовым инструментом защиты может быть залог (ст. 334 ГК РФ). В своей практике автор при формулировании условий завещательного отказа использует обязание наследника заключить с отказополучателем договор залога наследуемых активов не позднее определенного срока, а при его нарушении – передать актив.

При наследовании существует мораторий на время оформления наследства, когда наследники еще не могут осуществлять права акционеров. Свидетельства о праве на наследство они получат лишь спустя шесть месяцев после смерти наследодателя. Этот срок установлен для обеспечения возможности заявить о своих правах всем наследникам (ст. 1154 ГК РФ). Чтобы не повторить казус основателя группы компаний Natura Siberica Андрея Трубникова, спор наследников которого с доверительным управляющим не сходил со страниц прессы более года, разумно в завещании назначить душеприказчика (исполнителя завещания) (ст. 1134 ГК РФ), который будет исполнять функции доверительного управляющего до момента переоформления акций на наследников. При этом аналогично порядку наследования можно подназначить резервную кандидатуру на случай отказа, а также дать конкретные указания душеприказчику (например не менять по своей воле директора, а в случае необходимости выбирать из кандидатур, определенных завещанием). При отсутствии душеприказчика нотариус назначит доверительного управляющего по заявлению первого обратившегося за этим наследника (ст. 1173 ГК РФ).

Ранее был проанализирован пример компании, принадлежащей одному владельцу. Разберем другой пример из практики автора – практические ситуации планирования преемственности для партнерских компаний (от трех до десяти партнеров)

Приходящие с запросами клиенты хотят защитить бизнес и интересы переживших акционеров в случае наследования акций одного из партнеров. Как правило, акционеры стремятся, чтобы решение этой задачи было справедливым по отношению к наследникам, поскольку таковыми могут оказаться их собственные дети.

На взгляд автора, существуют следующие базовые варианты решения владельческой преемственности в партнерских компаниях.

1. Корпоративные права не переходят к наследникам, им выплачивается стоимость акций или долей в уставном капитале. В этом случае возможно использовать следующие правовые инструменты:
• устав для общества с ограниченной ответственностью, предусмотрев в нем необходимость получить согласие переживших участников на переход доли к наследникам (п. 8 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
• опционный договор (выкуп доли при наступлении события «смерть участника») (ст. 429.3 ГК РФ);
• корпоративный договор (выкуп доли при наступлении события «смерть участника» с более сложной, чем для опциона, процедурой реализации права) (ст. 67.2 ГК РФ);
• страхование жизни (наследники получают стоимость акций за счет страховки умершего акционера, застрахованного на эквивалентную сумму, а акции переходят к пережившим партнерам по завещанию или выкупаются по номинальной стоимости) (ст. 934 ГК РФ). Партнерам стоит решить следующие вопросы:
• как формируется цена выкупа акций;
• откуда берутся деньги на выкуп акций;
• как обеспечивается исполнение о бязательств по выплате стоимости акций наследникам, например залогом активов компании (ст. 334 ГК РФ).

2. Наследники становятся акционерами, но ограничивается их право на принятие решений на общем собрании акционеров. При этом используются следующие инструменты:
• обмен голосующих акций на привилегированные, которые не имеют права голоса на общем собрании акционеров (ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);
• ограничение прав наследников уставом или корпоративным договором.
Очевидно, что это промежуточное решение, поскольку после смерти последнего акционера старшего поколения управление перейдет к наследникам и необходимо будет планирование уже этого этапа.

3. Наследники становятся акционерами, но ограничивается участие наследниканепрофессионала в операционном управлении компанией. В этом случае инструментами могут быть элементы системы корпоративного управления 2 . Расчет на то, что наследник будет удовлетворен ролью одного из членов органа стратегического управления – совета директоров. Для достижения такой удовлетворенности в отношении наследника предполагается соблюдение ряда условий:
• получение дохода через выплату дивидендов;
• сопричастность к компании (ощущение «моя компания»);
• возможность эффективного контроля совета директоров над операционным менеджментом – правлением, генеральным директором. Правовыми инструментами являются устав, положение о совете директоров, документы, регламентирующие систему внутреннего контроля и другие элементы корпоративного управления.

4. Формирование защиты компании и акционеров на случай желания наследника продать акции. Как показывает практика корпоративных конфликтов, юридический запрет продажи акций и долей в уставном капитале третьим лицам без обеспечения фактической возможности продать свой пакет другим акционерам или самой компании не всегда эффективен, когда продолжение партнерства становится некомфортным для одного из акционеров (привлечение такими «запертыми» в компании акционерами профессиональных команд, специализирующихся на покупке с большим дисконтом долей в бизнесах, столкнувшимся с корпоративными конфликтами, зачастую помогает разрушить зафиксированные в мирное время договоренности).

В такой ситуации инструментом экономической защиты может быть так называемая внутренняя биржа акций, то есть регулярное определение акционерами цены акций, выявление спроса и предложения акционеров, прозрачная процедура выкупа акций. Например, акционеры на ежегодном общем собрании на основании годового отчета определяют общую оценку компании на ближайший год, после этого в течение месяца от всех акционеров собираются заявки на покупку и продажу акций, затем оформляются договоры и проводятся расчеты. Если желающие продать были, а заявок на покупку нет, то акации выкупает сама компания. Это позволит избежать неожиданного изменения состава партнеров.

Основные компетенции в планировании владельческой преемственности для партнерских компаний лежат в области корпоративного права и корпоративного управления. Также может быть полезна и модерация партнерских переговоров. Важно чтобы модератор был экспертом, предлагающим дерево вариантов, а не только фиксатором договоренностей, «подвешивающим» вопросы.

Приведенный краткий обзор юридических инструментов для решения задачи владельческой преемственности позволяет предложить клиенту дерево вариантов и в целом решить задачу пе редачи акций в выбранные руки. Но передать акции –не значит передать бизнес, для этого необходимо реализовать на практике еще и управленческую преемственность бизнес-процессов.